商标的显著性与淡化

   
    　近期，一个新的概念在IT界悄然诞生———云计算（CLOUDCOMPUTING）。此概念最初由谷歌公司（GOOGLE）提出的，这是一个美丽的网络应用模式。通俗地说，云计算的最大特点就是只要有互联网就能使用软件服务，而不用再将软件安装到本机。这样能发挥网络服务器的优秀性能和充分利用互联网的海量资源。

　　作为一个新的技术名称，势必引得众多商家争相将其注册成商标，希望通过法律手段永久享有独占所有权。通过检索，可以注意到已经有6家企业争相在相应类别申请了云计算”商标，其中最早的注册申请

　　日为2008年7月，最晚注册申请日为2009年2月，时间十分集中；而申请注册CLOUDCOMPUTING”的企业也有5家，注册申请日从2008年2月到2009年2月。值得注意的是，以上商标注册申请人均为中国企业，包括该概念提出者谷歌，以及微软、戴尔等众多知名IT企业并没有在中国大陆境内提出”云计算”以及CLOUDCOMPUTING”的商标注册申请。

　　我国商标法第九条明确规定：申请注册的商标，应当有显著特征，便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。同时，商标法第十一条规定了三种不得作为商标注册的情况：1.仅有本商品的通用名称、图形、型号的；2.仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；3.缺乏显著特征的。

　　云计算”及CLOUDCOMPUTING”作为一种象征性的词汇本身具有显著特征，云”代表了海量”、繁多”，云计算”一词通过比喻的手段间接描述了该技术的特征特点，仅从商标角度考虑并没有违反我国商标法的有关规定。但是，由于该词汇已经被广泛使用，被相关公众视为某项技术的通用名称而被熟知，使得该词汇的暗喻性被淡化，直接描述性被突出，不能再以商标的形式而被一家企业独占享有所有权，而应该进入公共领域被作为技术的通用名称为广大企业广泛使用。

　　退一步讲，即使云计算”概念创始人在该概念被广泛使用之前即将该词汇成功注册为商标，那么当该技术成熟推广后，该商标也面临被淡化，无法对抗他人正常使用的风险。

　　这种案例大量存在，例如曾做为商标名字的溜溜球（yo一yo)、蹦床(trampoline)和尼龙(nylon)，现在都成为通用词语。而云计算”概念的提出者谷歌公司也面临主商标Google”被作为动词广泛使用被淡化的困境。2006年8月15日，谷歌公司向媒体发出信函，请不要把它的名字当作动词使用。此外，这家搜索公司还建议出版商正确使用它的名字，以阻止Google”成为一个通用词语。律师称这种现象为genericide(商标名不幸大众化)。在我国业界通常将此种现象称之商标显著性被淡化”。

　　通常，可能使商标显著性淡化的原因有以下几个：商标使用频度下降或不再使用；过分强调商标与特定商品的联系，以致消费者将商标当作该种或该类商品通用名称使用；在其他商品上使用相同商标图案。云计算”商标属于以上情况中的第二种。将商标与商品的联系不仅仅及于与商标所有人的商品上，而是扩展到整个一类别的商品上。云计算”商标代表的技术仅仅是IT技术领域的一部分内容，并且是由某特点企业率先提出的，但是由于在该商标的使用过程中被不正当的宣传，故意抬高其作为技术名称的知名度，使其完全丧失作为商标本应具有的显著特征，从而沦为某类技术的通用名称。

　　综上，可见云计算”商标以及CLOUDCOMPUTING”作为新型IT技术，由于其本身的特点及所处技术领域的特点，不宜且不可能作为商标被某一家企业独占所有。

　　据悉，美国专利与商标局已经取消了戴尔公司云计算”商标申请的核准通知书。估计作为云计算”商标注册申请人的众多中国企业也将竹篮打水一场空了。